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行政法的基本原则

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第二章行政法的基本原则
重点问题:
1.行政合法性原则的具体内容.
2.依法行政与行政应变性.
3.行政合理性原则的具体内容.
第一节行政法基本原则概述行政法的基本原则是指行政主体实施行政行为时所必须遵循的,体现在行政法规范中的,最基本的法律准则.也就是说,行政法的基本原则具有基本属性,法律属性,和特殊属性.
一、基本属性行政法基本原则,是行政法最基本的法律准则.这就是行政法基本原则的基本属性.
行政法的基本原则不是具体的行为准则即行政法规范.它并没有具体规定行政法律关系的双方当事人可以做什么,应当做什么或不得做什么.它是用来指导行政法规范实施的准则,是一种比较宏观和抽象的指导性准则.
二、法律属性行政法的基本原则是一种法律原则,而不是一种理论原理.行政法的基本原则是一种法律准则.法律准则,是指经利益主体制定或认可的,具有普遍性法律效力的行为准则.行政法基本原则与具体的法律规范一样,是一种法律准则,是必须得到贯彻执行的.这是行政法基本原则的法律属性.
三、特殊属性行政法基本原则是体现在行政法规范而不是其他法律规范中的基本准则.这就是行政法基本原则的特殊属性.
行政法的基本原则作为行政法所特有的基本原则,是因为它体现在行政法规范中、是对行政法现象的概括.行政法主要是规范行的法,因而行政法基本原则主要是行政行为而不是相对人行为的准则.
第二节行政合法性原则行政合法性原则,要求行政主体实施行政行为应符合法律的规定.它是行政必须服从法律的基本准则,是法治,民主和原则在行政领域的具体体现和运用.该原则具体包括法律的规范创造力原则,法律优位原则,法律保留原则,以及行政应变性原则.
一、法律的规范创造力原则法律的规范创造力原则,要求行政法规范尽可能以法律的形式来规定,行政立法必须有法律的授权.行政机关没有法律的授权不得制定行政法规范、否则可构成违宪行为.
法律创造规范原则还意味着、行政机关所制定的行政法规范不得与宪法和法律相抵触,行政立法相对于机关的立法来说是一种从属性立法.我国《立法法》的有关条款就作了这样的规定.
在我国,行政立法包括授权立法和职权立法两类.
二、法律优位原则法律优位原则或法律优先原则,是指行政法规范对行政活动具有绝对的拘束力和支配力、行政主体不得采取任何违反行政法规范的措施.
(一)行政法优先于行政.
(二)行政法对行政的支配性.
三、法律保留原则(一)法律保留原则的任务.法律保留原则,是指行政主体只有在得到法律允许的情况下才能实施相应的行为.与法律优位原则相比、法律保留原则有自己的特殊任务.法律保留原则的要求比法律优先原则更为严格.
(二)法律保留原则的范围.在行政法学上,关于法律保留的范围有侵害保留说,全部保留说和重要保留说三种.但现代学者多持重要保留说.该说认为、公民重要的,基本的权利义务应当由法律加以规定,涉及相对人重要的,基本的权利义务的行政作用应当有明确,具体的法律依据.
四、行政应变性原则真正的行政合法,要求行政行为真正符合公共利益.因此,在特殊情况下,行政法规范已无法适用时,就不能再要求行政主体按行政法规范实施行政行为、而应要求行政主体按公共利益原则直接表达其意志.这就是行政应变性.行政应变性是行政合法性原则的必要补充和重要组成部分,是行政合法性基于公共利益而表现出来的应有的灵活性.它并不是对法治的破坏,而是为了在特殊情况下真正贯彻法治.
为了防止这种行政应变性发展成为行政专横而践踏法治,行政主体在适用行政应变性时必须符合下列要求:第一、应符合法定条件.第二、应符合公共利益.第三、应符合法定程序.
第三节行政合理性原则行政合理性原则包括平等对待、比例原则,正常判断和没有偏私四方面的内容.
一、平等对待(一)平等对待的含义.平等对待原则是行政主体针对多个相对人实施行政行为时应遵循的规则.
(二)同等对待规则.同等对待有两种情况:第一、行政主体同时面对多个相对人时的同等对待.第二、行政主体先后面对多个相对人时的同等对待.
(三)区别对待规则.如果对不同情况给予同等对待、那不是平等.区别对待规则,要求行政主体在实施行政行为时认真区别各相对人的具体情况.
(四)比例对待规则.比例对待规则要求行政主体按不同情况的比重来设定相对人的权利义务.
二、比例原则(一)比例原则的含义.行政法上的比例原则是指行虽然有法律上的依据,但必须选择使相对人的损害最小的方式来行使.
(二)必要性原则.必要性原则要求行政主体即使可以依法限制相对人的合法权益,设定相对人的义务,也应当使相对人所受的损失保持在最小范围和最低程度.
(三)狭义的比例原则.狭义的比例原则要求行政主体即使依法可以限制相对人的合法权益,设定相对人的义务,也不应当使相对人所受的损失超过所追求的公共利益.
(四)比例原则与平等对待原则的关系.比例原则与平等对待的目的都是为了实现行政行为的公正性和合理性,但是,它们又是有区别的.平等对待是通过对各相对人之间的比较来认识行政合理性的,比例原则则是通过对事即相对人所具有的情节与所应得到的法律待遇之间的比较来认识行政合理性的.比例原则主要是对负担行政的要求,而平等对待原则的适用则不限于负担行政,还适用于给付行政.
三、正常判断对一个行政行为是否合理或不合理,难以确立一个量化的标准.即使我们可以借助于平等对待和比例原则来判断、也仍然存在是否平等、是否必要的问题.对行政主体是否遵循了平等对待和比例原则又需要新的标准加以判断.根据国内外的实践,只能以大多数人的判断为合理判断、即舍去高智商者(法学家,法官等)和低智商者(精神病患者等)的判断、取两者的中间值即正常人、一般人的判断为合理判断.
四、没有偏私没有偏私不仅是指行政行为在内容上没有偏私存在,而且包括行政行为在形式或外观上也不能让人们有理由怀疑为可能有偏私存在.
这项规则要求行政主体及其公务人员在实施行政行为时不受外部压力的干扰,对所处理之事没有成见、在作出决定前未私自与一方当事人单独接触过,等等.
复习与思考:
1.行政合法性原则的基本内容有哪些
2.行政合理性原则的基本内容有哪些
3.试论行政合法性原则与行政合理性原则的关系.
4.试析法律优先于法律保留的关系.
5.试析平等对待与比例原则的关系.

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